Sjov&Spas A/S
Opgave
Case 1
De tre venner Gert Gertsen, Jarl Jarlsen og Mamma Mia havde længe haft en drøm om at blive ejere af en comedy club. De gik alle sammen med en lille iværksætter i maven, men de var desværre blevet blankt afvist i det populære TV-program "Løvernes Bule". De tre venner besluttede derfor at gå all-in ved at oprette et aktieselskab selv. De syntes dog, at minimumskapitalkravet på DKK 400.000 var mange penge.
Gert Gertsen havde heldigvis hørt, at det var en mulighed alene at indskyde 25% af den påkrævede minimumskapital i den påtænkte nye virksomhed, "Sjov&Spas A/S". Vennerne ønskede at benytte sig af denne mulighed, hvorfor de kontaktede revisionskontoret, Tal-Tal-Tal A/S. Gert Gertsen kom i kontakt med Revisor Kurt, der klart mente, at det var muligt alene at indskyde 25% af selskabets minimumskapital. Herved skulle der alene indskydes DKK 100.000. Vennerne påtænkte ligeledes at ansætte Revisor Kurt som virksomhedens faste revisor til gennemgang af de kommende årsregnskaber, en stilling som Revisor Kurt bestemt var interesseret i. Revisor Kurt var meget fascineret af vennernes virksomhedsidé og ytrede i samme omgang et ønske om på sigt at blive en del af bestyrelsen i Sjov&Spas A/S.
Vennerne mødtes for at drøfte forskellige muligheder for at frembringe det nødvendige indskud på 25%, DKK 100.000. Mamma Mia og Jarl Jarlsen ville begge blot have mulighed for hver især at indskyde DKK 30.000 i virksomheden. Gert Gertsen var helt "broke" og havde ikke en krone på lommen. Gert Gertsen var dog ejer af en flot gammel Volvo B18 210 med teaktræs interiør omme bag i, der nemt kunne ramme 160 km/t på lige landevej. Revisor Kurt vurderede, på opfordring af Gert Gertsen, bilen til at have en nypris ved en forhandler dags dato på DKK 40.000. Vurderingen af bilen blev foretaget den 1. juli 2020, og stiftelsesdokumentet vedrørende Sjov&Spas A/S blev underskrevet den 3. august 2020. Stiftelsesdokumentet angav, at fristen for tegning og indbetaling af kapitalandelene ved apportindskud var den 10. august 2020.
Spørgsmål
Rettevejledning:
Mamma Mia og Jarl Jarlsen har begge DKK 30.000 i kontanter. På baggrund af denne kapital, vil de have mulighed for at oprette et ApS, da minimumskapitalen hér lyder på blot DKK 40.000, jf. selskabslovens § 4, stk. 2.
Rettevejledning:
Det er korrekt, at der som udgangspunkt er mulighed for delvis indbetaling af selskabskapitalen i form af indskud på 25% af minimumskapitalen (i dette tilfælde ved A/S, 100.000 DKK.).
Stiftelsesdokumentet skal indeholde et punkt, hvoraf det fremgår, at det er besluttet at kapitalandele kan tegnes mod indskud af andre værdier end kontanter, jf. selskabslovens § 27, stk. 1, nr. 3, jf. selskabslovens § 33, stk. 1, 1. pkt. Revisor Kurt er dog ikke opmærksom på, at 25%-reglen ikke finder anvendelse ved apportindskud. Her følger det af selskabslovens § 33, stk. 1, 4. pkt., at ved tegning med andre værdier end kontanter, skal hele selskabskapitalen og en eventuel overkurs indbetales fuldt ud.
Konklusion
Det er dermed ikke muligt ved apportindskud alene at indskyde 25% af minimumskapitalen. Ønsker stifterne af Sjov&Spas A/S at benytte sig af delvis indbetaling af selskabskapitalen, skal betalingen ske kontant og til kurs pari.
Rettevejledning:
Problemstilling I - bilen vurderes i henhold til nyprisen
Det afgørende for vurderingen er, at denne sker efter aktivets dagsværdi, altså aktivets værdi i handel på indskudstidspunktet (den reelle værdi). Da Revisor Kurt foretager vurderingen efter det forhold, at bilen skulle være ny (hvilket ikke er tilfældet), tildeles aktivet en større værdi, end hvad der egentligt er tilfældet, jf. selskabslovens § 35, stk. 1. Til sammenligning kan der henvises til forbuddet mod tegning til underkurs.
Der er dog ikke noget krav om, at det aktiv, der ønskes indskudt, står i forbindelse med selskabets formål (i dette tilfælde at drive underholdningsvirksomhed).
Problemstilling II - fristoverskridelse fra vurdering til underskrivelse af stiftelsesdokument
Det fremgår af opgaveteksten, at vurderingen af bilen finder sted den 1. juli 2020, men stiftelsesdokumentet bliver først underskrevet den 3. august 2020. Det følger af selskabslovens § 36, stk. 2, at der ikke må gå mere end 4 uger fra vurderingstidspunktet til underskrivelse af stiftelsesdokumentet.
Der skal derfor foretages en ny vurdering af Volvoen, som opfylder betingelserne i selskabslovens § 36, stk. 1, nr. 1 - 4.
Problemstilling III - revisor Kurt som uvildig vurderingsmand
Det følger af selskabslovens § 37, at vurderingsberetningen skal foretages af uvildige og sagkyndige vurderingsmænd.
Der er som udgangspunkt intet i vejen for, at stifterne eller – for kapitalforhøjelsers vedkommende – det centrale ledelsesorgan vælger at lade selskabets fremtidige eller nuværende revisor forestå udarbejdelsen af vurderingsberetning, hvilket da også i praksis er normen snarere end undtagelsen. Revisor Kurt, må derfor gerne foretage vurderingsberetningen som uvildig vurderingsmand.
Problemstilling IV - revisor Kurt som potentielt bestyrelsesmedlem
Det følger af revisorlovens § 24 c, at den eller de revisorer, der underskriver revisionspåtegningen i en virksomhed, ikke må påtage sig en ledende stilling eller blive medlem af bestyrelsen eller tilsynsorganet eller et revisionsudvalg i denne virksomhed, før 1 år efter at vedkommende er fratrådt som revisor. Revisor Kurt kan derfor ikke blive medlem af bestyrelsen, så længe han også skal revidere selskabets årsrapporter.
_______________________________________________________________________________________
Volvoen blev efterfølgende korrekt vurderet til dagsværdien lydende på DKK 20.000. Idet vennerne ikke selv havde mulighed for at tilvejebringe den nødvendige startkapital, måtte de søge løsninger ad andre veje. Vennerne var slet ikke interesseret i stiftelse af et ApS, og derved gik projektet i hårdknude. Samtidig kunne vennerne se, at fristen for tegning og indbetaling af kapitalandele den 10. august 2020 nærmede sig med hastige skridt.
Den 7. august 2020 mødte Jarl Jarlsen tilfældigt Bo Boldsen i byen. Bo Boldsen var en gammel fodboldkammerat, som havde "gjort det godt i udlandet" og været på kontrakt med Bayern München. Bo Boldsen var efter et par iskolde bajere i "sit es", og da Jarl Jarlsen bedrøveligt fortalte om udfordringerne med stiftelsen af Sjov&Spas A/S, krøb Bo Boldsen til pengepungen og lovede Jarl Jarlsen, at han glædeligt ville yde selskabet et lån på DKK 380.000 betinget af, at han fremtidigt kunne konvertere sit tilgodehavende til selskabskapital (konvertibelt gældsbrev). Bo Boldsen fortalte, at han var blevet for gammel til at spille fodbold. Han ville på sine "gamle dage" begynde at involvere sig mere i bestyrelsesarbejde og ville elske at starte bestyrelsesforetagendet i Sjov&Spas A/S. Jarl Jarlsen tog forslaget med til de andre venner på generalforsamlingen. Betingelserne vedrørende udstedelsen af gældsbrevet blev korrekt vedtaget på selskabets stiftende generalforsamling, og lånet blev ydet 9. august 2020 (og dermed inden for fristen). Samtidig indskød Mamma Mia og Jarl Jarlsen hver især DKK 30.000.
Sjov&Spas A/S blev derved stiftet med en nominel egenkapital på DKK 460.000. Vennerne valgte ved stiftelsen af Sjov&Spas A/S en ledelsesstruktur for aktieselskabet med en bestyrelse. Mamma Mia blev indsat som selskabets direktør, og bestyrelsen blev af vennerne (generalforsamlingen) valgt til at bestå af henholdsvis Jarl Jarlsen, Gert Gertsen og Bo Boldsen.